Legitimación de capitales

El lavado de dinero es el proceso de ocultación de la existencia, fuente ilegal o aplicación de ingresos derivados de una actividad delictiva y el consecuente ocultamiento de la fuente de ese ingreso para hacerla parecer legítima.

Las ganancias generadas por la comisión de actos delictivos tales como narcotráfico, tráfico ilegal de personas, armas, animales y demás genera utilidades que son ingresadas al ciclo normal de la economía como si provinieran de fuentes legales, lo cual se conoce como delito de lavado de dinero o blanqueamiento de capitales. Los métodos de investigación financiera permiten obtener prueba indiciaria de la comisión de estas faltas, al determinar que los gastos y la forma de vida del investigado es superior al que le permiten sus ingresos legalmente declarados, y que, por lo tanto, se puede presumir que provienen de un delito, lo cual unido a otras pruebas demuestran la comisión del delito de lavado de dinero. Estos métodos son: método del efectivo, método de rastreo de un depósito bancario, método del ingreso versus gasto y método del valor neto. Se enfocan en distintas áreas de investigación, pero todos permiten demostrar que el investigado posee fuentes de ingresos de origen ilícito. Arroyo, 2012, p. 155.

Francisco Castillo González indica que la legitimación de capitales es la operación por la cual el dinero ilícito procedente de hechos punibles de cierta gravedad es invertido, ocultado, substituido o transformado; luego colocado en el tráfico legal de los circuitos económicos y financieros legales con el objetivo de ocultar su origen ilegal y hacerlo parecer como recurso legal.

Variables:

  1. Grado de complejidad de la estructura organizativa del grupo criminal.
  2. Tipo de actividades criminales en los mercados ilegales y su infiltración en las industrias o servicios legítimos, así como el volumen de ingresos producidos.
  3. Las oportunidades surgidas de las relaciones existentes entre las organizaciones criminales y las instituciones administrativas (gobierno local) y entre las organizaciones criminales, bancos e instituciones financieras.

Tipificación

La convención de las Naciones Unidas contra el tráfico ilícito de estupefacientes y substancias psicotrópicas (Convención de Viena, 1998) en su artículo 3, inciso B y apartado i e ii señala que:

La conversión o trasferencia de bienes a sabiendas que proceden de delitos tipificados de conformidad o de un acto de participación en tal delito con objeto de ocultar o encubrir el ilícito de los bienes o de ayudar a cualquier persona que participe en la comisión de tal delito a eludir las consecuencias jurídicas de las sanciones.

La ocultación o encubrimiento de la naturaleza, origen, ubicación, destino, movimiento o propiedad real de bienes o derechos relativos a tales bienes a sabiendas que proceden de actividades delictivas tipificadas en la legislación, es insuficiente comprobar el lavado del dinero ilícito, independientemente del delito del cual provenga.

El conocimiento del delito previo es difícil de comprobar lo cual dificulta la penalización de los delitos de legitimación de capitales.

La Unión Europea dictaminó el 26 de octubre de 2005 que las actividades realizadas internacionalmente se considerarán blanqueo de capitales si la conversión o trasferencia de bienes, a sabiendas que proceden de una actividad delictiva o la participación en ese tipo de actividad, con el propósito de ocultar o encubrir el origen lícito de los bienes o de ayudar a personas implicadas a eludir las consecuencias jurídicas de su acto.

Esta afirmación es muy importante en el caso de Mossack, Fonseca & Compañía. Los documentos filtrados en #panamapapers demuestran que la empresa elaboró esquemas de colocación, estratificación e integración de activos para eludir la legislación de otras jurisdicciones.

La adquisición, posesión o utilización de bienes a sabiendas en el momento de la recepción que proviene de una actividad delictiva o la participación de ese tipo de negocios es considerada lavado de dinero por la legislación de la Unión Europea.

La participación y asociación para cometer actos delictivos, la tentativa para perpetuarlos y el hecho de ayudar, instigar o aconsejar a alguien para realizarlos o de facilitar su ejecución también es un delito de legitimación de capitales.

En Costa Rica desde 1988 se sancionó el delito de legitimación de capitales en la legislación penal. Inicialmente solo preveía delitos de encubrimiento, recepción, favorecimiento real y personal. La ley 9093 del 22 de abril de 1988 llamada “Ley sobre substancias psicotrópicas, drogas de uso no autorizado y actividades conexas” por primera vez reguló la legitimación de capitales.

Como antecedente la ley 7233 en el artículo 17 penaliza la legitimación de capitales desde el 11 de enero de 2002. Fue publicada en la Gaceta 8 la Ley 8204 el 26 de diciembre de 2001, que se llama “Ley sobre substancias psicotrópicas, drogas de uso no autorizado, legitimación de capitales y financiamiento al terrorismo”.

Por ejemplo, las Fuerzas Armadas Revolucionarias de Colombia adquirieron propiedades en el condominio El Gregal en La Unión de Cartago a la Inmobiliaria La Laguna de la familia Terán Alvarado.

Se amplía el espectro delictual regulado, se regulan y sancionan actividades financieras con el fin de evitar la penetración de capitales provenientes de delitos graves y todos los procedimientos que puedan servir para legitimar dichos capitales.

A su vez indica que se debía tomar el extremo menor de la pena, lo que provocó que pocos casos serían de 4 años. El delito de legitimación de capitales queda impune en muchos casos de acuerdo con Andrea Sandoval Ramos.

Se regulan y sancionan actividades financieras con el fin de evitar la legitimación de capitales y las acciones que pueden servir para financiar actividades terroristas. La ley 8719 “Fortalecimiento de la Legislación Costarricense contra el Terrorismo” y el artículo 69 de la Ley 8919 reformó la Ley 8204. Será sancionado de 8 a 20 años quien adquiera convierta o trasmita bienes de interés económico sabiendo que se originan en un delito que dentro de su rango de penas puede ser sancionado con penas de prisión mayores a cuatro años o realice otro acto para ocultar o encubrir el origen ilícito o para ayudar a la persona que haya participado en las infracciones a eludir las consecuencias de sus actos. Sandoval, 2015.

También hay penas de 10 a 20 años para quien oculte o encubra la verdadera naturaleza, origen, ubicación, destino, movimiento o derechos sobre los bienes o la propiedad de estos a sabiendas que proceden directa o indirectamente de un delito cuyo rango de penas puede ser sancionado con prisión mayor a cuatro años., de acuerdo con la Ley del Financiamiento de actos terroristas y organizaciones de terroristas.

Sandoval indica que el requisito para penar el delito de legitimación de capitales es tener conocimiento que el dinero proviene de un delito grave con una pena mayor a cuatro años de prisión. Ella se pregunta en su tesis: ¿Cómo probar de cuál delito proviene el dinero ilícito? ¿entra en el rango de delitos con penas mayores a cuatro años?

Los organismos internacionales consideran que el delito de legitimación de capitales proviene del narcotráfico y fraude comercial (TBML por sus siglas en inglés).

El crimen organizado, el contrabando de armas también son incluidos por el total conocimiento que el dinero proviene de una actividad específica considerada delictiva y que ocurre previamente.

La dificultad probatoria de acuerdo con Sandoval obstaculiza la correcta y eficaz aplicación de la legislación en legitimación de capitales.

El Instituto Basilia de Gobernabilidad elabora el índice antilavado de dinero con base en el riesgo que presenta cada país para la legitimación de capitales. El riesgo de corrupción y el índice de percepción de corrupción publicado por Transparencia Internacional es un primer factor. La transparencia financiera y los estándares relacionados con el secreto bancario son parte de la razón para aumentar el grado de exposición al financiamiento del terrorismo y la legitimación de capitales.

En 1990 el Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) recomendó 40 estrategias y tipificó el blanqueo de capitales. Este proceso contempla tres etapas: colocación, estratificación o estructuración e integración. Durante la colocación el dinero es trasladado a otro lugar y depositado en bancos de países que son paraísos fiscales. La escasa regulación en contraposición a una estricta legislación aplicada al secreto bancario convierte a países caribeños en un imán para el lavado de dinero.

Las actividades relacionadas con el blanqueo de capitales son: Trade Based Money Laundering, metales preciosos, obras de arte, mercancías de alto valor, depósitos en cuentas bancarias, cheques de viajero, money orders (ilegales fuera de Estados Unidos), restaurantes, bares y casinos. Las compañías son fachadas para desligar los fondos ilícitos de su origen a través de un sistema complejo de estructuración y otros instrumentos o medios de pago. Los fondos fiduciarios y los hedge funds son utilizados para lavar dinero. La conversión o reventa de bienes adquiridos (joyas) y las trasferencias electrónicas también son formas abusadas para el blanqueo de capitales.

GAFI señala la rapidez de la reducción de rastros contables y la distancia entre el envío y la recepción como un factor aunado al anonimato de las trasferencias de dinero a través de sistemas financieros informales como las remesas.

Durante la reintegración de los fondos ocurre la venta de bienes inmuebles que son líquidos y parte de empresas que son fachada. Los préstamos son simulados como el caso de Miguel Ángel Rodríguez Echeverría. La banca offshore efectúa operaciones de blanqueamiento con garantías máximas.

El narcotráfico usa fachadas para los bienes inmuebles. El smurfing es la fragmentación de los depósitos. El TBML se refiere a la compra de mercancías en Costa Rica que son exportadas y se vende a un precio inferior. El dinero es enviado a otro país con documentación de exportación como respaldo.

La declaración política y un plan de acción contra el blanqueo de dinero se hizo en la Convención de la ONU contra la delincuencia trasnacional, la convención de la ONU sobre corrupción y la legislación modelo del programa mundial contra el blanqueo de dinero de la ONU como lo señalan Salas y Segura en el año 2015. En Costa Rica la legitimación de capitales es un delito pluriofensivo.

En Costa Rica los reportes son enviados al Instituto Contra las Drogas en lugar del Banco Central de Costa Rica. Esto se constituye en un grado mayor de riesgo.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Bibliografía

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